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法律信箱(周刊)第十一期(20050528-20050603)
王显清律师工作室          于 June 16, 2005 at 12:15:05:
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文章目录 本刊免费订阅须知
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一、法律政策
1.上海外来从业人员工伤待遇与本地市民一致
2.6月1日起我国实施一批新规 乱丢建筑垃圾受重罚
3.上海确定可享受税收优惠政策的普通住房标准
二、法律实务
1.如何确定专利侵权损害赔偿额
2.关于拆私还公涉及的公房使用权问题
3.股权转让价格等于注册资金或实际出资吗?
三、案例介绍
1.供方开出的增值税发票如何证明需方货已收到?
2.通过股权转让形式执行境外债务人境内投资权益的案例
3.域名注册与商标权的保护
四、商务信息
1.上海房价在房产新政实施首日每平米下降1426元
2.上海:允许人力资本出资入股,比例可达注册资本35%
3.上海引进外资三产比重过半 合同项目与合同金额“双降”
五、相关信息
1.税务总局明令房地产税收“先税后证”
2.稳定房价6个时间表公布
3.浦东新区抓紧推进陆家嘴金融中心建设拓展金融发展空间
六、律师茶座
1.最新推出催债法律特色服务
2.送礼经济盛行中国
3.网上“卖身”第一案
王显清律师工作室
2005年06月03日
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文章内容
一、法律政策

1.上海外来从业人员工伤待遇与本地市民一致

  从2005年4月1日开始,上海将实行新的“外来从业人员综合保险暂行办法实施细则”(下称“实施细则”),届时,外来从业人员发生工伤时享受的待遇标准将与上海本市劳动力享受工伤保险待遇标准接轨,最高一级待遇标准从原来的44.6万元调整到78.9万元,在支付方式上实现一次性支付。
  这份新的“实施细则”是基于2004年8月30日上海市政府第34号令
修改并出台的《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》。根据“实施细则”规定,用人单位使用外来从业人员的,与使用本地劳动力必须同样规范,即需要办理用工登记,缴纳相应的社会保险,用工登记手续与综合保险手续可到单位经营所在地的区县职业介绍机构,综合保险登记手续可以一并办理。
老年补贴待遇享受条件在“实施细则”中也有一定放宽,从2005年4月1日起,用人单位只要在3年内累计缴费满12个月的,外来从业人员就可以获得一份老年补贴凭证。按照原来规定,外来从业人员连续缴纳综合保险费满12个月的,才可获得一份老年补贴。

2.6月1日起我国实施一批新规 乱丢建筑垃圾受重罚

   新华网北京5月31日电 记者陈菲、沈路涛 从2005年6月1日开始,我国将有一批法律法规和部门的规章规定正式实施,从房产到饮水,从公交到垃圾,从疫苗到信封,从取消关税到债券发行,从公路质量到船员资格……一系列特色鲜明的法律和规定,将给我国的经济社会和百姓生活带来深刻影响。

  A、须为新生儿办理预防接种证
  国务院颁布的《疫苗流通和预防接种管理条例》,对疫苗流通,疫苗接种,保障措施,预防接种异常反应的处理,监督管理,法律责任等做了规定。条例规定,儿童出生后1个月内,其监护人应当到儿童居住地承担预防接种工作的接种单位为其办理预防接种证。儿童入托、入学时,托幼机构、学校应当查验预防接种证。
  条例将疫苗分为两类。第一类疫苗是指由政府免费向公民提供,公民应当按照政府的规定受种的疫苗。第二类疫苗是指由公民自费并且自愿受种的其他疫苗。
  《条例》还规定,禁止药品零售企业从事疫苗经营活动。因预防接种异常反应造成受种者死亡、严重残疾或者器官组织损伤的,应当给予一次性补偿。第一类疫苗引起补偿的,由省、自治区、直辖市人民政府财政部门在预防接种工作经费中安排。第二类疫苗引起补偿的,由相关的疫苗生产企业承担。

  B、二手房不足2年转手全额征收营业税
  国务院办公厅转发建设部等七部委《关于做好稳定住房价格工作的意见》规定,自2005年6月1日起,国家将调整住房转让环节营业税政策,严格税收征管。按照意见,对个人购买住房不足2年转手交易的,销售时按其取得的售房收入全额征收营业税;个人购买普通住房超过2年(含2年)转手交易的,销售时免征营业税;对个人购买非普通住房超过2年(含2年)转手交易的,销售时按其售房收入减去购买房屋的价款后的差额征收营业税。
  意见还禁止商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让。意见还规定,对不符合法律规定条件的房地产开发项目用地,严禁转让,依法制止“炒买炒卖”土地行为。同时加大对闲置土地的清理力度,对超过出让合同约定的动工开发日期满1年未动工开发的,征收土地闲置费;满2年未动工开发的,无偿收回土地使用权。

  C、邮政信件收寄启用新信封
  从6月1日起我国邮政信件收寄将执行新的信封国家标准。这是我国自1978年以来第三次修订信封国家标准,新标准将更加有利于邮件处理的机械化、自动化,加快邮件的传递时限。与原标准相比,新标准的最大变化是调整了信封品种规格,采用了国际标准的命名和尺寸,既简化了品种、规格、数量,又满足了现行业务,方便了大众使用。原标准有四个品种,即普通信封、航空信封、大型信封和国际信封;新标准改为国内、国际两个品种。原标准中共有10个规格,新标准取消了5个用量较少、尺寸偏小或偏大的规格品种,同时合并了原尺寸比较接近的品种。
  新标准明确并提高了信封用纸的定量和等级。如国内信封两个品种(牛皮和白版)都是B等纸,国际信封用A等纸。同时,新标准还规定了邮政编码框颜色和航空标志底色的色标,美术图案占用面积也由15%扩大到了18%,还增加了寄信单位的信息及“贴邮票处”“航空”等标志的英文对照词。

  D、81项纺织品取消征收出口关税
  按照国务院关税税则委员会决定,自6月1日起对纺织品出口关税作进一步调整,共对81项纺织品取消征收出口关税。这一调整包括,对2005年1月1日开始征收出口关税的148项纺织品中的78项产品停止征收出口关税,原定于2005年6月1日提高或降低出口关税的相关产品同时取消。同时取消对亚麻单纱征收出口关税。
  经过这一调整,连同已于2005年5月20日决定停止征收出口关税的2项纺织品,自2005年6月1日起共对81项纺织品取消征收出口关税。财政部网站公布了取消征收出口关税的具体产品名称。

  E、金融债券发行行为得以规范
  中国人民银行颁布《全国银行间债券市场金融债券发行管理办法》,从申请与核准、发行、登记、托管与兑付、信息披露、法律责任等方面对金融债券发行行为作出规范。重点对商业银行和企业集团财务公司的发债条件做了明确规定。其中,商业银行核心资本充足率应不低于4%,企业集团财务公司资本充足率应不低于10%。
  这一办法旨在规范银行间债券市场金融债券发行行为,推动商业银行和企业集团财务公司金融债券的发行。它将推动金融债券在中国的发行,对提高金融机构资产负债能力、增加直接融资比重等均有积极意义。

  F、外汇管理新规严打短期投机资金
  为遏制无贸易背景的短期投机资金,国家外汇管理局发出《关于现阶段完善出口预收货款和转口贸易收汇管理有关问题的通知》,以规范和完善现阶段出口预收货款和转口贸易收汇行为,抑制投机行为,维护中国国际收支平衡。这一规定自6月1日起实施。
  这一规定要求,银行在收到收汇单位的境外汇款后,应当根据汇款指示认真审核汇款性质。对于单笔等值20万美元以上(含20万)的四类境外汇款,银行应将其转入收汇单位开立的待结汇账户,包括:一是预收货款;二是转口贸易收汇;三是境外汇款指示中明确入经常项目外汇结算账户,但银行据此无法判断具体交易性质的款项;四是境外汇款指示中明确结汇入人民币账户,但银行据此也无法判断具体交易性质的款项。待结汇账户中的外汇资金结汇时,收汇单位应当向银行书面说明结汇款项性质,提供相应单证,并按相关规定办理。
  G、随意处置建筑垃圾受重罚

  6月1日起开始施行的《城市建筑垃圾管理规定》中,对于单位和个人不按相关规定处置建筑垃圾的行为,在经济上给予严厉惩处。将建筑垃圾混入生活垃圾或将危险废物混入建筑垃圾的,单位处3000元以下罚款,个人处200元以下罚款。施工单位未及时清运工程施工过程中产生的建筑垃圾,造成环境污染的,处5000元以上5万元以下罚款。
  按照规定,施工单位将建筑垃圾交给个人或者未经核准从事建筑垃圾运输的单位处置的,处1万元以上10万元以下罚款。处置建筑垃圾的单位在运输建筑垃圾过程中沿途丢弃、遗撒建筑垃圾的,处5000元以上5万元以下罚款。任何单位和个人随意倾倒、抛撒或者堆放建筑垃圾的,由城市人民政府市容环境卫生主管部门责令限期改正,给予警告,并对单位处5000元以上5万元以下罚款,对个人处200元以下罚款。

  I、公交线路站点调整须征求公众意见
  建设部《城市公共汽电车客运管理办法》6月1日起施行,规定城市公共交通客运主管部门应当按照城市公共汽电车专项规划和公众出行的需要,设置城市公共汽电车客运线路和站点。需要调整的,应当在调整前将调整方案向社会公布,征求公众意见。
  按照规定,新建、扩建、改建城市道路,应当确定城市公共汽电车客运服务设施用地,配套建设候车亭、站台等城市公共汽电车客运服务设施。航空港、铁路客运站、居住区、长途汽车站、客运码头、大型商业中心、大型文化娱乐场所、旅游景点和体育场馆等建设项目,应当按照规划标准确定配套的城市公共汽电车客运服务设施用地。

  J、百项城市供水水质标准保“净水”
  为老百姓喝上健康、干净、优质的水,6月1日起实施的建设部《城市供水水质标准》对水质提出了更高的要求,与1985年颁布的国标《生活饮用水卫生标准》相比,检测项目由35项增加到93项,包括一些分量检测,总项目达101项,其中常规检测项目42项,非常规检测项目59项。
  新标准针对工业废水排放和农药污染加剧的趋势,增加了对有机污染物和农药的检测项目,其中有机物指标从过去的2种增加到27种。针对水处理中消毒剂的使用,新标准增加了对消毒副产物的检测项目,并做出严格限制。汲取美国90年代初供水中发现隐形孢子的教训,增加了对原虫类病毒体的检测项目。

  K、交通部三项规定确保运输安全
  交通部出台的《公路工程质量监督规定》,明确政府在质量监督工作中的定位,各级质监站受政府委托进行工作。这一规定细化了质量监督工作的内容和职责,涵盖“管市场、管行为、管实体、管技术”四个方面。过去只是强调对施工过程的监督,新规定加入了监督检查勘查、设计的条款,明确规定勘查、设计应符合国家现行的技术标准。同时对从事质监工作的人员做出了学历、职称方面的规定。
  《港口工程竣工验收办法》规定,新建和改建的港口工程竣工后,经验收合格方可投入使用。港口工程未经竣工验收或者竣工验收不合格的,不得投入使用,港口行政管理部门不予办理港口经营许可证。未经验收合格,擅自投入使用的,由港口所在地港口行政管理部门责令停止使用,限期改正,可以处5万元以下罚款。
《中华人民共和国内河船舶船员适任考试发证规则》规定,在内河船舶上担任相关职务的船员,应当持有《内河船舶船员适任证书》。女性持证人不得超过60周岁,男性持证人不得超过65周岁。规则对水上服务资历和文化程度做了规定。按照规定,内河船舶船员适任考试包括理论考试和实际操作考试。http://www.sina.com.cn 2005年05月31日23:15 新华网

3.上海确定可享受税收优惠政策的普通住房标准

早报讯上海坚决执行国家关于调控房地产市场的一系列政策措施。昨天,上海市财政局、地方税务局、房地资源局、城市规划局等四部门根据国务院有关通知精神,结合上海实际情况,联合印发了有关加强房地产税收管理的补充通知,就上海可享受税收优惠政策的普通住房标准、个人住房交易的有关税收政策等作了细化规定。
补充通知规定,今天起,个人将购买不足2年的住房对外销售的,应全额征收营业税;
将购买超过2年(含2年)的、符合本市公布的普通住房标准的住房对外销售,应持该住房的坐落、容积率、房屋面积、成交价格等证明材料及地方税务部门要求的其他材料,向地方税务部门申请办理免征营业税手续;将购买超过2年(含2年)的住房对外销售,不能提供属于普通住房的证明材料或经审核不符合规定条件的,一律按非普通住房的有关营业税政策,即按售房收入减去购买房屋的价款后的差额征收营业税。
可享受优惠政策的普通住房,必须同时满足三个条件。据悉,上述标准已经国家有关部门确认通过。今后,该标准将由上海市政府根据市场情况,每半年公布一次。
对房屋购买时间的确定,补充通知规定:今年5月31日前购买新建商品住房的,以购房人取得的产权证或房屋交接书上记载的时间,按孰先原则确定;5月31日前购买存量商品住房的,以购房人取得的产权证上记载的时间确定;6月1日起购买的商品住房的,以购房人取得的产权证或契税清算后取得的完税凭证上记载的时间确定。
通知还明确,今天起购买非普通住房的,按3%税率征收契税。凡个人在5月31日前购买商品住房并已取得发票、尚未缴纳契税的,仍可按3%税率减半征收,但必须在2005年7月31日前缴清。
补充通知还对售后公房和农民安置房首次转让的优惠政策作出规定:本市城镇居民按房改政策购买的售后公房,首次转让时仍按原税收优惠政策执行;对本市农村按“三个集中”原则分配给农民居住的房屋,首次转让时比照售后公房处理。http://news.163.com 2005-06-01 05:06:24 来源: 东北新闻网 

二、法律实务

1.如何确定专利侵权损害赔偿额

损害赔偿额的确定问题一直是知识产权诉讼中的难点之一,在专利侵权诉讼中也不例外。准确地确定专利侵权的赔偿额,对于保护专利权人的合法权益,对于制裁侵权行为,规范市场秩序都具有积极的作用,但是司法实践中经常会出现以下问题:其一,编造“假”的专利许可合同,以图在计算时能以其为标准;其二,不提供证据仅要求定额赔偿,当事人仅提供侵权证据,对损失赔偿额不举证或举证不能,仅依法提出要求在50万以下进行定额赔偿;其三,要求对侵权者实行惩罚性赔偿;其四,编造自己的利润下降表或销售价格,以期在确定损失赔偿额时能获得赔偿。

  损害赔偿额的确定问题的出现,原因主要有以下几个方面:

  一是专利侵权诉讼的特殊性,专利权人难以收集到对方进行侵权时给自己造成的具体损失;
  二是专利权人往往为了自己实施或为了及时转让给他人进行实施时,转让时价格偏低,专利权人不予提交转让合同而改由要求法院按定额赔偿进行补偿;
  三是专利权人企图获得高额的赔偿,故意同他人编造虚假的专利许可合同,商定的专利许可费很高,或编制自己企业的利润下降表;
  四是定额赔偿的赔偿数额上下限幅度较大,具体数额确定由法官自由裁量,往往会导致或使被侵权人的合法权益没有得到充分合理的保护,或者使侵权人承担了不应该承担的责任;
  五是“根据侵权人侵权的性质和情节等因素”,确定侵权赔偿数额不具体,不利于法官在审判实践中的具体操作。“性质”如何确定,“侵害情节”到底包括哪些内容,均没有具体的法律依据。从法学理论上讲,“性质”应包括“故意、过失、是否存在过错”;“情节”包括侵害行为的社会影响,侵害手段、时间以及侵害人的主观过错,侵害客体本身的情况等,对此如何真正做到公平,学术界和实务界均处于探讨阶段。

  关于专利侵权诉讼中的损害赔偿额的确定,笔者认为应注意以下四个方面:

  第一,明确专利侵权诉讼的归责原则
  这样可以使人民法院在处理专利侵权纠纷时能正确认定被控侵权人的侵权行为,也有利于专利侵权诉讼的双方当事人具体分析自己行为的性质和应承担的后果。关于专利侵权诉讼的归责原则笔者认为应以“过错”为前提,专利权人只要证明行为人实施了法律所禁止的行为,即可认定行为人主观上具有过错;行为人举证证明其主观不具有过错成立的,则不承担损害赔偿的民事责任,但仍应承担停止侵权的实体责任;关于销售侵权产品的行为人,如果有证据证明自己不知道所销售的是侵犯专利权的产品,销售者应依法律、法规、规章或当事人的合同约定等,负有“善良管理人的注意义务”,但是对于已被告知其所销售的系侵权产品仍继续销售的,应当承担故意侵权责任,不能免于损害赔偿。
  第二,强化当事人的举证责任
  对于专利权人仅有证据证明被告存在侵权行为,但未提供任何证据证明损失赔偿额,直接援引定额赔偿进行索赔时,原则上只应当判令停止侵权,而不支持其损失赔偿的请求。这不仅符合“谁主张,谁举证”的原则,也有利于公平保护双方的合法权益。
  第三,细化定额赔偿的适用条件、确定可参考因素
  1.定额赔偿适用条件应细化为:(1)原告的损失确属于难以确定,如:专利产品仅是专利权人众多的产品之一,专利权人尚没有进行专利产品的开发;(2)被告的获益也难以确定,如:不知道被告具体的生产时间;生产数量;平均销售价格;平均的产品成本等;(3)专利权人尚未就专利权进行转让等,无法计算出具体的损失,亦难以依转让费的倍数确定具体的赔偿款。
  2.确定具体赔偿数额时,参考因素应包括:(1)被侵犯的专利权的创造性,专利权人开发专利的投入等;(2)被侵权的专利权的经济生命周期,市场价值;(3)侵权人侵权行为持续的时间长短、涉及的范围、侵权行为的手段、侵权情节的恶劣程度、侵权所造成的损害后果是否严重;(4)侵权人的侵权获益;(5)侵权人在侵权行为发生后的态度,侵权人是否采取了相应的补救措施等;(6)侵权是否给专利权人专利产品的商誉造成损失等;(7)权利人在进行侵权诉讼中的合法支出是否合理,合理支出应包括律师费、调查取证费用、制止侵权所支出的差旅费和报酬,查阅收集证据材料支出的费用,必要的鉴定费、咨询费、公证费、证据保全费和证据材料的制作、邮寄费用等。
  第四,法定定额赔偿标准应当细化、量化
  1.故意侵犯他人专利,情节特别严重,造成的后果特别恶劣的,赔偿额应定为50万元,甚至可以依公平原则超过50万元。
  2.故意侵犯他人专利,情节特别严重但未造成特别恶劣的后果的,赔偿额应定为30~50万元。
  3.故意侵犯他人专利,情节严重,且造成严重后果的,赔偿额应酌定为10万元~30万元。
  4.一般侵权,赔偿额应限定为10万元以下。
  5.一般侵权,情节轻微,且在侵权行为发生后,积极采取措施消除侵权影响的,赔偿额应酌定为5000~1万元。
另外,确定侵权赔偿数额时,应考虑我国东、中、西三个经济区域的经济发展水平与差异,真正做到公平保护当事人双方的合法权益。

2.关于拆私还公涉及的公房使用权问题

因城市房屋拆迁,采取拆私还公的安置方式涉及的公房使用权,我们认为:
一是拆迁分得多套公房,当事人对其中一套房屋使用权发生争议进行诉讼的,法院该如何处理?如某原告原有私房动迁后安置分得A、B、C三套公房,安置人员6人,住房调配单上被告被列为C房的调配人员之一,但被告实际居住在A房,现原告以自己为A房的承租人为由诉讼来院,要求被告迁出A房。该案涉及到对当事人的争议范围如何确定问题,有人认为应按照一份拆迁安置协议将其他房屋共同作为争议标的、所有安置人员均为当事人处理。也有人认为应以有争议的一套公有住房调配单为依据,调配单上所列人员作为当事人处理。当事人只起诉A房使用权,如法院仅处理该一套房屋,根据住房调配单,被告的住房份额在C房,似乎应判决支持原告的诉讼请求。但如此判决,被告的住房问题如何解决?如果由被告另行起诉,可能存在安置人员之间因人身关系的变更、双方不宜同居一室等情况,给法院的审理带来难度。故笔者同意上述第一种观点,即由法院综合考虑当事人的实际情况,统筹安排房屋居住。这样有利于彻底解决纷争,避免当事人讼累,社会效果也较好。
二是拆迁按户籍人口安置分得多套公房,其中几套已由承租人购买下产权,其余被安置人员对该产权房是否仍享有居住使用权或受补偿的权利?沪高法(1996)250号上海市高级人民法院关于印发《处理公有住房出售后纠纷若干意见》的通知等18条规定:“房屋产权人要求无产权的原公房同住人迁让的,对有抚养、监护关系的同住人应保护其房屋居住使用权;对其他同住人可根据其在他处有无住房等情况,分别作出处理”。该处“同住人”应理解为《新条例》的“共同居住人”,该条规定总的来说较为原则,未区分房屋来源等情况,对拆迁时按户籍人口安置的“同住人”如判决迁出的,是否应补偿、如何补偿未作具体规定。笔者认为,审判实践中应区分该同住人他处有无住房、他处住房与争议房屋取得的先后顺序。如该同住人他处有住房,可判决该同住人迁出,其中如他处住房的取得后于争议房屋的取得,对该同住人可不予补偿;如他处住房的取得先于争议房屋的取得,对该同住人可适当予以补偿。
3.股权转让价格等于注册资金或实际出资吗?
股权转让价格并不等于注册资金或实际出资,是由双方(转让方、受让方)参照注册资金、实际出资、公司资产、未来盈利能力、无形资产等因素协商确定,可以大于或小于注册资金、实际出资、公司资产。
公司有权要求未实际出资到位的股东限期补足出资,实际出资到位的股东也有权要求未实际出资到位的股东补足出资。
公司完成工商登记后,股东不得退股,只能以股权转让的方式退出。
股东股权转让时,公司及其他股东均有权要求转让股权的股东将股权转让价款首先用于补足出资。

三、案例介绍

1.供方开出的增值税发票如何证明需方货已收到?

上游厂家说自己给下游厂家发出了近58万元的货,但下游厂家称自己并没有收到。供货方凭借自己开出的增值税发票能证明债权存在吗?
江苏省一家大型企业与一家轴承公司存在长期业务关系,但双方在业务交往中从未签订书面买卖合同,这家企业每次收到轴承公司的货后,也都没有向对方出具收货凭证。截至不久前,轴承公司根据自己的财务记录认为,对方共拖欠自己货款近58万元,要求对方还款却遭到拒绝。轴承公司遂向法院起诉请求判令对方立即给付所欠货款。
然而,轴承公司却没有多少有力的证据可以支持自己的诉讼主张。他们向法院提交了自己所制作的财务帐册,但这份帐册因为缺少对方的认可,自然没有相应的证明力;他们还向法院提供了自己向对方开出的增值税发票,但这也只能证明他们开具了发票,却无法证明对方收到了对应的货物。根据民事诉讼"谁主张谁举证"的一般证据规则,轴承公司处于极其不利的诉讼地位,很可能以败诉告终。
但是,泰州市中级人民法院并没有简单地判轴承公司败诉。办案法官敏锐地感觉到,轴承公司证据如此不足却仍然提起诉讼,案中很可能别有隐情。法院依据《民事诉讼法》赋予的自主调查收集证据的权力,持轴承公司提供的增值税发票到税务部门调查取证,结果发现:这家大型企业已经将轴承公司提供的全部增值税发票到税务部门进行了税款抵扣,且抵扣发票总额与轴承公司所诉的供货总数完全一致。如果这家大型企业确实没有收到这批近58万元的货,那么,只有一种解释,即其故意骗取国家增值税抵扣。
据此,泰州中级人民法院再次开庭,要求这家大型企业就此作出解释。在事实面前,这家大型企业终于承认自己已经收到这批货物,欠款事实存在。法院依法判决其偿还轴承公司近58万元货款。现在,判决已经发生法律效力。

2.通过股权转让形式执行境外债务人境内投资权益的案例

【案 情】 原告:上海东海对外贸易公司
被告:美国发必达公司(PHARBITA INC.)
1993年3月至6月间,原、被告双方先后共签订25份国际货物买卖合同,由原告提供运动鞋、牙膏、衬衫等商品,价格适用FOB条款,付款方式为T/T90天。后原告按约供货,共计货款USD887765.68。被告悉数收货后支付部分货款USD84955.40,但尚余货款USD802810.28及原告代垫运费USD82922.72,共计USD885733拖欠未付,原告几经追讨不着,遂诉诸法院。法院经审理后于1994年11月8日判决:被告美国发必达公司应支付原告上海东海对外贸易公司货款USD802810.28及运费USD82922.72共计USD885733,并偿付原告利息损失USD35094.49,于判决生效之日起10日内支付。案件受理费USD14218及财产保全费 USD4949共计USD19167由美国发必达公司负担。
【执 行】
判决生效后,被告未偿付,原告上海东海对外贸易公司于1994年12月9日向法院申请执行,申请执行标的为USD939994.49。申请执行人向法院提供被执行人美国发必达公司除在中外合资温州发必达制药有限公司占有51%股权(出资美元61.2万元,审理中已经法院保全)外别无其他可供执行的财产的情况,请求法院强制转让被执行人在境内合资企业中的股权以清偿其对申请执行人所负债务。执行人员查明该情况属实后,进一步查实该企业生产、经营处于瘫痪状态,根本无红利可提取。考虑到中外合资企业转让股权中存在的诸多法律问题,执行人要求申请执行人先行与温州发必达制药有限公司的中方投资者温州制药厂、温州国际信托投资公司接触,了解该合资企业及两中方投资者对美国发必达公司对申请执行人所负债务以股权清偿及法院可能强制转让外方投资股权的后果的意见,在获悉该合资企业和两中方投资者表示愿意配合法院执行的信息后,执行人员于1995年5月30日向美国发必达公司发出执行通知,明确告知被执行人必须在限期内履行生效判决书规定的还款义务,否则将依法强制转让被执行人在中外合资温州发必达制药有限公司的股权。执行人员还走访了温州市有关外资管理的主管机构,得到了温州市外资管理委员会愿意协助法院搞好本案转让股权的确切答复。美国发必达公司在限期内既未履行债务,对法院强制转让其股权也未提出异议,但要求在评估合资企业财产确定其股权价值时考虑可能增值的因素。经由温州会计师事务所对温州发必达制药有限公司资产进行评估,确认美国发必达公司在温州发必达制药有限公司的投资权益价值为人民币5749895.49元,小于被执行人对申请执行人所负的债务。为了保持温州发必达制药有限公司外资股权转让后,仍具有中外合资企业的性质,经征得该公司两中方投资人的同意,由申请执行人在境外的子公司东海国际(香港)有限公司有偿受让被执行人的股权。为此,本院于1996年7月10日裁定:被执行人美国发必达公司在中外合资温州发必达制药有限公司的股权折合人民币5749895.49元,转让给东海国际(香港)有限公司,价款支付给上海东海对外贸易公司。
【评 析】
本案是通过股权转让形式执行境外债务人境内投资权益的首例案件。执行中涉及到两个主要方面的问题:
(一)执行的法律依据。我国现有民事诉讼法对执行境外债务人的投资权益未作明确规定,仅有1987年最高人民法院《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答》中第7条第4款作了规定:"香港、澳门地区的当事人被判决败诉的,如果在内地有投资兴办的独资企业、合资经营企业或合作经营企业而没有其他财产可供执行的,可以其投资所得利润偿还债务,一般不宜以其投资清偿债务。确有必要的,应征得内地合资方和有关方面的同意,通过转让投资权益的方式进行。"这一司法解释虽然直接针对港、澳地区的债务人,但其一般原则和方法,对执行其他境外债务人投资权益具有参考价值。本案的执行,即以上述司法解释为法律依据。
(二)执行的条件。根据上述司法解释,执行境外债务人境内投资权益的案件,必须符合三个条件:一是境外债务人必须在国内无其他可供执行的财产;二是境外债务人投资兴办的合资企业无利润可分配;三是股权转让必须征得国内合资方的同意。这三个条件必须同时具备,缺一不可。综观本案,被执行人美国发必达公司在我国既无其他可供执行的财产,投资兴办的温州法必达制药有限公司又无利润可分配,三个条件中的前两个条件已客观存在。至于股权转让征得国内合资方的同意,经过申请执行人的工作也已实现。因此,本案符合执行的法定条件。

3.域名注册与商标权的保护

【案情】
原告“宝洁公司”是“SAFEGUARD”、“safeguard\舒肤佳”、“舒肤佳”等注册商标的持有人。原告的“SAFEGUARD”商标在世界上多个国家和地区注册。原告为其“safeguard\舒肤佳”注册商标商品投入了巨额的广告宣传费用。该注册商标商品在同类商品中享有较高声誉,在中国市场拥有较高的市场销售份额和市场占有率。被告上海某公司将原告的“safeguard”商标注册在其域名中,为safeguard.com.cn。原告认为,被告的行为是一种恶意注册行为。被告的行为会引起网上公众的误认,公众会误以为被告与原告的公司和注册商标以及商品等具有内在的关联,从而损害原告的合法权益。原告据此诉至法院,请求法院判令:一、被告停止使用并撤回已经注册的域名;二、被告承担全部诉讼费用。
【判决】
被告所注册的safeguard.com.cn域名无效,应立即停止使用并于本判决生效之日起15日内撤销该域名;案件受理费人民币1000元由被告负担。
【评析】
域名抢注行为构成不正当竞争的条件:一、系争域名的注册使用人具有过错;二、系争域名的注册使用造成了商标权人的损害;三、域名注册使用行为与商标权人的损害具有因果关系;四、系争域名的注册使用人对该域名标志不享有正当的权利和利益。
本案中原告是驰名商标的商标权利人。被告的行为是一种恶意注册行为,违反了《中华人民共和国民法通则》第4条的规定,即“民事活动应当遵循自愿、平等有偿、诚实信用的原则”,以及《中华人民共和国反不正当竞争法》第2条第1款的规定构成了不正当竞争。另外,值得注意的是,2002年10月16日起施行的《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条规定,“将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名,并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务,容易使相关公众产生误认的”,该行为属于《中华人民共和国商标法》第52条第5项规定的“给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。根据上述司法解释,如果侵害人将他人注册商标恶意注册为域名后,进而使用域名进行了易使公众产生误认的电子商务等经营行为,该行为属于侵犯商标权的行为。权利人依据该司法解释,不但可以要求法院判令撤销其域名,还可要求侵害人承担赔偿经济损失的侵权民事责任。法院依据有关法律规定作出上述判决是符合法律精神的。

四、商务信息

  1.上海房价在房产新政实施首日每平米下降1426元

  本报讯(记者张学冬) 昨天是北京和上海执行“七部委意见”配套细则的第一天。截至昨天下午6点,北京的实施细则还只涉及享受税收优惠政策的普通住房标准,而上海的细则对2年购房时间的认定、非普通住房契税调整及售后公房享受优惠政策等都做了细化规定。从昨天两地的市场反应来看,北京相对平静,而上海平均房价则比前天下降了1426元/平方米。
  上海执行上限,避免“误伤”普通购房者
  北京和上海关于可享受税收优惠政策的普通住房标准差别最大的是,北京规定实际成交价低于同级别土地上住房平均交易价格1.2倍是界定普宅的标准之一,而上海则把该标准定为1.44倍以下,执行七部委意见中的上限。

  中原(中国)地产研究中心总经理程澐博士则认为,虽然大家一致认为上海是比北京房价要高得多,却在普通住宅标准中执行了上限政策,但这是上海政府把政策用足的一种体现。如果效果不是很明显则有可能会进一步出台新规定,这是一个逐步深入的过程。
  “系列政策的指向非常明确,只是针对短期投机者。上海的经济及消费水平已经领先于全国,因此提高非普通住宅成交价的标准是合理措施,并且可以避免影响到普通购房者”,高力国际华东地区常务董事翁琳表示。
  调控政策对市场的影响还需时日才显现
  昨天,记者从北京几个售楼处获得消息,市场反应比较平静,持续此前比较疲软的销售状态,没有出现较大幅度的波动。而同一天,上海房价依旧呈下降的趋势,截至昨天下午5点,上海房地产交易官方性质的网站———上海房产之窗公布的6月1日上海房屋成交均价为5884元/平方米,比前天下降了1426元/平方米。而此前的5月30日,成交均价为5726元/平方米。昨天,上海内环线以内的成交均价为18354元/平方米,内环与外环之间为7574元/平方米,外环线以外为5191元/平方米。
顺驰置地(北京)房地产开发有限公司董事长荆宏认为,从两个城市公布的实施细则来看,更多的是一种市场引导的作用,而对开发商而言,则是从市场需求的角度来决定其开发产品的方向。“开发商不会仅为了享受政府优惠政策而去开发普通住宅产品,要顾及其开发利润和市场风险。调控政策对北京市场的影响作用需要过一段时间才能显现出来。” http://www.sina.com.cn 2005年06月02日04:40 新京报

2.上海:允许人力资本出资入股,比例可达注册资本35%

2005年02月22日,上海市浦东新区政府与上海市工商局联合宣布,管理、技术、营销人才可以将自己的知识、技能、经验等作价投资,人力资本出资入股的最高比例可达公司注册资本的35%。该政策将在浦东新区率先实行。
根据上海市制订出台的人力资本出资办法,人力资本可以由法定评估机构评估作价,也可经公司全体股东协商作价,并由全体股东签署作价协议。此外,人力资本作价入股需要提交由法定验资机构出具的验资证明。人力资本退出时,则应当按照《公司登记管理条例》的规定,办理减少注册资本的变更登记。(2005年02月22日 “新华网”)

3.上海引进外资三产比重过半 合同项目与合同金额“双降”

市统计局5月26日公布,今年1月—4月,本市吸收外商直接投资实际到位金额25.92亿美元,比去年同期增长2%;签订合同项目1320项,下降16.1%;签订合同金额41.16亿美元,下降2.1%。
上海吸收外资产业结构发生明显变化,第三产业引资金额迅速提高。数据显示,今年前四个月,三产吸收外商直接投资合同金额为21.77亿美元,同比增长69.3%,占全市合同外资总额的52.9%,比重同比提高22.3个百分点。
在第三产业内部,从规模看,房地产业占的比重最大,其次为租赁和商务服务业。从增长情况看,批发和零售业吸收外资合同金额增长最快。
外商投资中,1000万美元以上的大项目占主导地位。1月—4月,本市吸收总投资1000万美元以上的大项目118个,尽管项目数只占全市合同项目的8.9%,但合同金额达29.7亿美元,占合同金额的比重高达72.2%。计算可知,1000万美元以上大项目平均合同金额为2517万美元,比去年同期增加390万美元。2005-5-30 中国上海

五、相关信息

1.税务总局明令房地产税收“先税后证”

  国家税务总局日前发出通知,要求对房地产税收实施一体化管理,即以契税管理先缴纳税款、后办理产权证书(“先税后证”)为把手,实现房地产业诸税种间的有机衔接,加强税收管理。
  目前,在房地产业链条中,从土地使用权的出让到房地产的开发、转让、保有等诸环节,涉及的税种有12个,分别是:营业税及城市维护建设税和教育费附加、企业所得税、外商投资企业和外国企业所得税、个人所得税、土地增值税、城镇土地使用税、房产税、城市房地产税、印花税、耕地占用税、契税等。
  税务总局有关负责人指出,房地产业涉及的税种多,税收征管难度大,税源控管存在较多的漏洞,税收流失比较严重。但诸税种征管所依据的基础信息大致相同,利用契税纳税申报以及从房地产管理部门取得的信息,可以加强房地产税收诸税种的税源控管,减少税收流失,有效提高房地产税收管理的科学化、精细化水平。
  实施一体化管理,主要是以契税征管为把手。税务总局要求契税征收机关会同房地产管理部门,严格执行“先税后证”的有关规定,把住税源控管的关键环节,全面掌控税源信息,再通过征收机关间的配合,准确、快捷传递这些信息,实现信息的互通共享。各税种的主管税务机关要充分利用契税征管中获取的信息,跟踪掌握有关房地产税收的税源情况,提高税收的管理质量和效率。
另据了解,为方便纳税人,税务总局要求对转让和受让房地产应缴纳的营业税及附加、个人所得税、土地增值税、印花税等,凡可在一个窗口一并征收的,应在交易双方办理产权过户或缴纳契税时一并征收。有条件的地方,要争取在办理房地产权属登记的场所开设房地产税收征收窗口,争取将金融机构引入征收场所,以节省纳税人纳税时间和纳税成本。第一财经日报 (05/26 09:56)

2.稳定房价6个时间表公布

新华社北京5月27日电 为了切实做好调控房地产市场、稳定住房价格的工作,建设部27日向社会公布6个工作时间表。
  今年6月底前,直辖市、计划单列市、省会城市和住房价格上涨过快的重点城市要基本实现商品房预销售合同网上即时备案,其他有条件的市县也要抓紧推进这项工作。
  各地享受优惠政策普通住房的具体标准,于今年5月31日前公布执行。5月31日前没有对外公布具体标准的地区,即按《国务院办公厅转发建设部等部门关于做好稳定住房价格工作意见的通知》规定的三项条件执行,不再上浮。
  今年内各市、县建设(房地产)主管部门要完成城镇最低收入家庭住房困难情况的调查工作。
  今年6月底前,确保40个大中城市基本完成信息系统建设第一阶段的验收工作。
  从2005年7月份起,建设部将公布40个大中城市房地产信息系统主要数据指标和市场监测报告。
近期,按照国务院的部署,建设部等七部门将组成联合检查组,对部分省市贯彻落实国家宏观调控政策,切实稳定住房价格工作进行专项检查。

3.浦东新区抓紧推进陆家嘴金融中心建设拓展金融发展空间

浦东新区抓紧推进陆家嘴金融中心建设,今年以来已引进央行第二总部等5家中外金融机构入驻,下一步将规划新增1.1平方公里的核心区拓展金融发展空间。
  2005年以来浦东新区已协助央行第二总部落户;引进永亨银行上海分行、住友信托银行上海分公司、国信人寿保险股份有限公司和华泰资产管理有限公司等中外金融企业。结合崂山地区旧改,规划在浦东大道--东方路--张杨路--浦东南路推出约1.1平方公里的新开发区域。2005-6-2 中国上海

六、律师茶座
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  2.送礼经济盛行中国

  “廉不廉,看过年。”每年的春节之后,往往都是贪官污吏倒下去的高发阶段,因为春节期间的索贿受贿,占到全部案例的31%。不过,这已经是老黄历了。现在的送礼人,不但不会傻到集中在年根岁尾的多事之秋送礼,而且送礼方式的“新”和“奇”根本就不给纪检部门抓住把柄的机会。

  反腐需要与时俱进

  过去,各色人等的送礼花样几乎是千篇一律,就是直接送人民币。这样的送法太扎眼,也容易让受礼的人担心就此会给日后留下被揪出来的把柄。目前,这种未经深度开发的送礼方式,仅还在中西部地区广为流行。相对沿海地区送礼的人在礼品的“新”和“奇”上做足的文章,纪检部门似乎还在用老脑筋管送礼。
  2003 年12月18日,福建省委反腐败工作小组办公室发出通知,要求全省各地各部门继续对禁止送收“红包”等工作作出专题部署,加强廉政教育。《通知》要求,要针对节日期间不正之风易发多发的领域,重点落实有关规定,不准党和国家机关工作人员赠送和接受“红包”(包括现金、代币购物券、提货单、消费卡、会员卡等),不得借操办喜庆事宜敛财,要在继续刹住公款送收“红包”的同时,严禁党和国家机关工作人员接受非公有制企业赠送的“红包”;不准用公款互相宴请或到上级机关所在地宴请领导和工作人员,不搞无实质性内容的互相拜年活动;不准违反规定滥发钱物,不准购买和使用代币购物券(卡);等等。
  与福建省委反腐败工作小组办公室口头通告相比,河南省焦作市可谓是雷厉风行。2003 年12月23日,焦作市领导干部廉洁自律办公室会同市经贸委、市工商局等有关部门,对焦作市区各大商业单位执行严禁制售和使用代币券规定情况进行了检查。
  在评价这些通知到底有多少新的约束力时,新华社旗下某报社的一位中层干部说,纪检部门的这种通知,和他们报社年年都会下发的中层干部竞聘通知一样,最大的改动就是下发的年度不一样。
  与新华社旗下那家报社几乎年年都是原班中层干部获聘相反,已经被启动起来的庞大商务礼品市场,创新实在是花样繁多。
  “一到年底,就到了我打点一些领导的时候,而送钱和送购物券显得多少俗啊。现在的人不就看重健康吗,一张健身会员卡价值不低,而且可以用一年,送礼又体面又划算。”这位私企老板的话,得到了一家健身俱乐部总经理的印证。他说,年底往往是他们销售会员卡的最佳时机。虽然没有明确的统计数字说明有多少张卡被人作为送礼用了,但年底销售额中肯定有不低比例的卡被用于送礼了。

  吃豪宴的背后

  从福建、河南和山西三地发出的通知中不难发现,反腐管制的时间点都是元旦和春节。其实,现在通过吃来送礼的时间点就已经提前到了圣诞节。这是因为中国人现在过年都愿意在家团圆,没有多少有身份的人愿意到外面去潇洒。
  北京的不少酒店,都把圣诞节当作了2003 年最后的重头戏,甚至还有人要把上半年“非典”带来的损失就此一并补上。于是,2003 年圣诞晚宴的价格普遍大幅上扬。在亚运村的一家酒店,一张门票的价格是9999 元。
  9999 元这种只能用于招待高级人物的天价门票,自然也只是极少数酒店的游戏。因此,相对便宜些的28800 元豪宴,就在成都显得非常抢手了。尽管锦江饭店推出的28800 元圣诞晚宴,足以成为蓉城酒店第一高价圣诞豪宴了,但仅为餐品价格的3桌豪宴很早以前就被人订走了。
  28800 元的豪宴,分摊到12个食客头上,每人也就2400 元。摊薄之后的价位,无疑比9999 元的单张门票便宜多了。因此,没有请明星出场而打折到1888 元的圣诞门票在沈阳早早地被抢购一空,自然就不足为奇了。
  酒店在圣诞节磨刀霍霍,那挨宰的猪羊又是谁呢?北京香格里拉酒店销售部的一位小姐说得好,除了请客送礼,谁会花这么多钱来赶热闹啊?
  圣诞之夜,在沈阳格林大饭店、高登酒店、皇朝万豪酒店等知名饭店门口,《华商晨报》的记者发现,这些饭店门口停着的一排排名车之中,相当部分就是“辽AA”和“辽O”打头的。在沈阳一家五星级酒店门口停着的70多辆车中,有6辆车牌照为“辽AA”和“辽O”开头的;在南市附近的一家饭店门口,近50辆车中牌照为“辽AA”和“辽O”开头的小汽车就有10辆之多。
  其实,大量购买天价圣诞门票的几乎无不需要酒店开具发票,已经说明了是谁埋的单。

  喝得酒品涨价忙

  年末岁初,用你方唱罢我登场来形容极品白酒的活跃程度,或许一点也不为过。目前,几乎所有能够跻身名酒行列的品牌,都毫不手软地推出了价格为四位数的高档酒。
  极品酒的始作俑者是四川全兴,其借着老厂址因考古发现千年酒窑的卖点,推出了当时被市场惊呼为天价的“水井坊”,从而在礼品市场上将“茅台”、“五粮液”等老牌名酒甩开,就此完成了“全兴”由一个大众化品牌向高档酒的惊险一跃。
  业内人士说,这种突如其来的成功,使得文化、历史与包装成为白酒厂家提升档次的必要手段。于是,白酒品牌营销人员调动一切能够调动的创造性细胞,力求往极品上靠。
  在厂家的卖力包装下,极品酒不断上演着“乌鸡变凤凰”的喜剧。“五粮液”旗下的“五粮神”,原本是售价仅四五十元的中档偏低的酒,而在“五粮液”发起的新“造神运动”中,“五粮神”的价格扶摇直上地达到了1280 元。在“五粮神”出笼前,“五粮液”系列中售价超过500 元的就已经有30多个品种;“泸州老窑”有“国窑1573 ”;“剑南春”有“金剑南”、“银剑南”和“剑南珍品”;“双沟”有千元以上的“醉猿”;在蓝色经典系列之外,“洋河”又推出了最高价位在2000 元以上的“苏源洋河系列”
  ……极品酒在年关时的精彩亮相,瞄准的就是送礼消费与集团购买。一家名酒专卖店店长表示,他们年末两个月的销售额能抵得上平时半年的收入,靠的就是极品酒的拉动。一种价格近5000 元的极品酒,在他们店里经常出现被成箱成箱买走的现象。
  受到高消费文化促生的高需求诱惑的,并非仅仅是中国的酒类企业。正是受到市场上高消费需求的触动,一度败走中国的贝克啤酒决定重返中国市场。《亚洲华尔街日报》报道说,全球销售排行第四的啤酒酿造商、比利时英特布鲁公司的高层管理人士透露,英特布鲁计划在2004 年春天向中国上海等大城市重新推出其最负盛名的高档国际品牌 Beck ’s啤酒。

  玩得让谁心跳

  春节等几个“黄金周”期间,旅游是现在最大的焦点。而将旅游当作礼来送,已经是相当的普遍。一家旅行社的总经理说,有人早在半年前就把年底请客送礼的费用打到了他们的账户上。这么早就把钱划过来,是为了避免年底财务控制紧张而拨钱难。年底这样的旅游团队,目前已经占到了他们公司业务量的三分之一。
  中旅出境部的一位负责人说,很多线路的商务团都集中在年底,而商务团多是费用不菲的出境游。埋单人不仅为这些参加商务团旅游的客人付清了团费,而且连小费也会预先付好。
  参加商务团旅游的客人,一般都是举家出行。不言而喻,商务团绝非一般的随团旅行,而是埋单人精心安排好的豪华线路。旅游途中,不但全无急行军式的匆忙,而且会尽情安排男士打高尔夫、女士做 SPA 、孩子玩主题公园。
  旅游似乎天生就是与购物捆绑在一起的,商务团的购物环节自然就更是不可或缺。不但会专门安排到高档商场进行集中式消费,而且任由游客们在所住的酒店内进行任意的签单消费。在济南一些大酒店里,不但登喜路、让路易、CD和 BOSS 等高档服装卖得相当不错,而且还会举办高档服装的特卖会。
  资格不够或没有时间被安排做商务团旅游的也有去处。年底,城市郊区度假村的生意就到了旺季。一家温泉山庄的负责人说,很多人都觉得请人到这里来消费有档次。每到年底,他们山庄的保健按摩师几乎都不能休息,越是贵的项目就越有人排队消费。
  据美国运通公司测算,中国每年的商务旅行支出高达103 亿美元。其中,42亿美元为商务旅行支出。估计没有人知道,在这42亿美元为商务旅行支出中,到底有多少是以送礼形式消费出来的。
  不言而喻,旅游只是送给人玩的一种形式。一些人官越大,往往就越把自己的儿女当作太子、公主那样来宠。送礼的人看准了这种心理,想方设法让需要受礼的大官们的儿女玩上个心跳。
  不少城市,每到一年两次的开学时节,就会出现短暂的“开学经济”。本来是商务人士旅行工具的笔记本电脑,现在正在快速走入中小学生的生活。很多中小学生使用的笔记本电脑,根本不是那种完全可以满足他们需要的那种标准配置,而大多是一般商务人士也用不上的高端配置,无线网卡、蓝牙、红外线、摄像头、 DVD 光驱等一应俱全。
  其实,将笔记本电脑当作礼品送,实在是不足道耳的小“ case ”。由于送礼经济的愈演愈烈,给受礼人的儿女们送奔驰轿车、豪华别墅的已不乏人。几乎每一个“校园富翁”,都有着握有实权的父母在背后支撑着。
  用不着担心学生仔玩轿车的安全问题,即使有事,还有人送上的保险礼品作保障呢。中国保险业监督管理委员会发现,一些人将投保作为洗钱送礼的绝佳渠道。具体操作办法是,先用国家的钱为私人买保险,尔后再退保。这样,退保金就完全成个人的了。
  尽管送奔驰轿车、豪华别墅等高档礼品可以让受礼人立马为自己办事,但如此重礼过于扎眼,为他们出国留学进行埋单才是现在最大的潮流。现代中国中小学生留学热有三个特点:一是清一色自费,二是“留”向全世界,三是年龄小,最年轻的一位竟是“留学”新西兰幼稚园的5岁幼童。
  新西兰华人报刊披露说,留古怪发式,穿最时髦最豪华的服装,吃山珍海味,开着奔驰、宝马,就是这些小留学生在奥克兰刮起的“中国风”。新加坡报纸也惊叹道,每个中国大陆小留学生每年在新加坡的生活开销约10万新币,这是当地一个养家糊口的打工仔差不多5年的收入。

  乐坏了大牌歌星

  近两年来,包括多明戈等世界顶级歌星相继在中国举办演出。惊人票价并没有带来曲高和寡的状况,反而时常是一票难求。引入这些大牌歌星的中介公司,看中的就是文化送礼形成的票务需求。
  2003 年底,北京的演出市场特别活跃,蔡琴的演唱会刚刚结束,韩红、莫文蔚就接踵而来,此后就是宋祖英在天桥剧场演出的音乐剧。韩红演唱会最贵的票是680 元,莫文蔚最贵的票是1000 元,宋祖英最贵的票是1280 元……
  这些歌星的票价到底贵不贵,简单比较就可以知道。王菲新近在香港红馆举办的演唱会,最高票价仅为400 元港币。王菲在华人演艺圈子中的实力和知名度,大概远不是韩红、莫文蔚等人可以相媲美的吧。再用北京人和香港人的收入作一个比较,北京演出市场票价贵得出奇,就更加显而易见了。
  握有实权的宋先生说,从前两年演出的《图兰朵》开始,只要是够得上分量的演出,每次都会有人送票给他,而且票子上的座位都是贵宾席的。
  某文化艺术有限公司的人士也说,北京演出市场的活跃,特别是一些含金量高、规模大的演出,在很大程度上就是靠送礼支撑着。只要不是草台班子,无论票价定多高,都不用担心市场销售。
  从票务代理公司传出的销售信息显示,大牌歌星们的演出,最贵和最便宜的票特别好卖。因为最便宜的票是那些确实有艺术追求的人买来自己欣赏的,而最贵票的买家一般就是用于送礼的。经典音乐剧《猫》在中国演出时,外企和大企业是买票大户。
  记者在上海大剧院看到,每次稍有实力的团体到此演出,大剧院外都会聚集起不少的黄牛,而向黄牛转手卖票的人更是不计其数。

  创造多大的 GDP

  送礼人挖空心思创造出来的这些“新”和“奇”的礼品,无疑让受礼人是越来越“舒服”了。中国有句古话:“受人钱财,替人消灾。”受礼人给送礼人办事,自然是水到渠成之事,由此创造 GDP 也是毋庸置疑的。不过,由于中国现行的关于国民经济的统计是不将非法的经济组成部分计入在内的,所以,送礼经济到底创造了多大的 GDP ,无从得知。
  国家统计局国民经济核算司许宪春司长认为,西方经济学原理对 GDP 的定义都不包括非法经济,但国际标准要求把这一块包括进去。这部分经济是客观存在的,如果不包括进去就会把整个经济状态扭曲。有一些经济可能是非法的,但购买这部分服务的支出可能是合法的,如果不计算进去,那支出部分也体现不出来,整个交易活动也被扭曲了,而得不到一个完整的数据。因此,对国民经济核算的理解,不一定要和政治、法律挂钩。隐性经济虽然不合法,但在作统计的时候还是应当尽可能地将其体现出来。
中国社科院经济研究所杨帆研究员是自称的“非主流”经济学者。在杨帆看来,隐性经济中最重要的部分就是“灰色经济”,即以行贿、受贿等为主要表现形式的经济。虽然“灰色经济”近年来一直保持着发展的势头,但其具体的数量也是最难以估计的。

3.网上“卖身”第一案

一夜之间,女网民在 BBS 上被莫名“卖身”,在不堪电话骚扰的同时,她通过公安机关抓到了“发帖人”,随后将网站告上法庭。 2005 年 3月,此案有了终审判决。司法界有关人士称,网上发布侮辱他人信息的案子时有发生,但像这种被“网上卖身”的实属少见。

  互联网上被“卖身”

  王媛媛今年36岁,家住郑州市二七区,曾担任郑州市一家艺术学校的美术教师。
  离奇的网上“卖身”案发生在两年前。那时,王媛媛还在艺术学校教课,因为是独身,工作之余的她喜欢上网查资料、聊天。
  王媛媛喜欢网络,可她万万想不到,网络一夜之间把她害了。
  2003 年3月31日零时,王媛媛已经休息。“叮铃铃———”一阵电话铃响起。睡眼惺松的她拿起了话筒。“小姐,你这里都提供什么特殊服务呀,多少钱一晚?”是一个陌生男子的电话。“你打错了,这是私人电话!”王媛媛“啪”一声挂了电话。可没过10分钟,又一阵电话铃响起,王媛媛不耐烦地拿起电话,又是一个男子的电话,该男子自称是专门“找朋友”的,接下来就询问王媛媛“晚上可否卖身”。此时的王媛媛大怒,几乎要砸烂电话机。
  接下来的时间,王媛媛睡意全无。可气的是,性骚扰电话不停打进来,许多男人在电话中的言语极端淫秽,不堪入耳。这到底是怎么回事呢,自家的私人电话,为什么成了“找小姐”的电话?愤怒之余王媛媛开始了冷静思考。
  百思不得其解后,王媛媛通过一个“骚扰电话”得知:这些男人是在“商都信息港”上看到的信息和电话号码。王媛媛当即打开电脑,登陆“商都信息港”,在商都 BBS “跳蚤市场”通讯产品手机出售一栏中,她看到了四条不堪入目的、内容黄色下流的信息,其内容为:“本人为女性,自愿出售身体,50元一次。有意者请电话联系(王媛媛家里电话号码)。联系人:王小姐。有效期7天,发布人 baohuhu (包虎)。
  署名“包虎”的网民连续发帖,并且都是以王媛媛名义发布的。
  王媛媛几乎气晕过去。她实在想不透,自己得罪了哪个该死的畜生,竟用如此卑鄙下流的方式侮辱自己。王媛媛将电话打给一个在媒体工作的朋友,请他想办法,赶快把帖子删除。朋友立即打电话要求商都信息港删除该信息,并对王媛媛说,手段太恶劣了,一定向律师咨询一下。
  天亮后,也就是31日上午,身心疲惫的王媛媛找到郑州市一家律师事务所,律师上网后,惊奇地发现那条“卖身”信息仍然存在。从王媛媛所说的“家中电话铃不时响起”可以得出:“卖身”信息的点击率相当高,当务之急是立刻停止侵权。于是,律师打电话给商都信息港,要求删除信息。
  3月31日晚8时,忍无可忍的王媛媛向公安机关报案。警方接到报案后,立即电话通知该网站提供侵权者的信息资料,可令人想不到的是,直到4月1日上午9时,该条信息仍存在。此后,“商都信息港”按照公安机关的要求,向办案人员提供了信息发布人的相关资料,并删除了上述淫秽信息。
  在向公安机关报案后,王媛媛也下定了决心,一定要将这个叫“包虎”的家伙揪出来,她很想知道是谁在侮辱、伤害自己。于是,王媛媛多次要求“商都信息港”提供信息发布人的真实情况,但均被拒绝。“商都信息港”理由是“网站应该对信息发布者的资料保密”。
  “到了这个时候,他们还在为信息发布者的资料保密!”王媛媛有种哭天天不应的感觉。
  “商都信息港”是河南通信公司郑州分公司(以下称郑州通信公司)办的网站,在郑州乃至河南,影响很大,点击率极高。王媛媛“网上出售身体”的新闻很快传开,亲朋好友一度不知道是怎么回事,纷纷打电话询问此事,王媛媛的工作生活受到极大影响。更让她伤心的是,她的不少学生是“小网民”,一传十,十传百,他们谈论着王老师的“所作所为”。一些学生甚至在背后议论王老师“不务正业”、“风流”。

  向发帖人和网站讨说法

  接到王媛媛报案后,郑州市公安局信息网络安全监察处迅速介入此案。4月1日当天,“商都信息港”向警方提供了发帖人“包虎”的相关历史记录及个人相关资料。在网站的配合下,警方很快就确认了“黄虫”的具体身份。结果一查才知道,犯罪嫌疑人“包虎”竟是王媛媛一个网友。
  30来岁的“包虎”系河南南阳人,在一家市直机关上班。2003 年受单位委托,“包虎”到郑州一所大学,进修学习网络信息技术。网络人士一般都有聊天的经历,“包虎”也不例外,课余常常打开自己的笔记本,在网络上指点江山。
  于是,王媛媛和“包虎”在网上认识了,很快成为无话不说的“好朋友”。
  王媛媛喜欢电脑,但对硬件了解很少,电脑有时发生故障,每次请人来修很麻烦。自从认识“包虎”后,才发现这位潇洒人士真是个热心肠,不管哪个地方有了毛病,经他稍加指点,电脑马上就好。
  2003 年3月的一天,王媛媛的电脑又出了故障,怎么也修不好。无奈之下,她电话告诉了“包虎”。此前两人一直电话联系,没有见过面。正闲暇无事的“包虎”当即答应上门维修。其实,他想借着“维修”的名义,目睹一下网友的“芳容”。
  到家中后,“包虎”发现王媛媛身材不高,有些黑瘦,离自己心目中的形象相差甚远。胡乱修了一通后,就回到了学校。“包虎”决定来个恶作剧———戏弄一下王媛媛。于是他就在网上发了帖子,公布了王媛媛的私人电话,没想到会引发这么大的震动!
  在公安局,“包虎”当即向王媛媛认错,但他一手酿造的苦果还要自己吃,在受到“判一缓一”法律制裁后,又与王媛媛达成赔偿协议,赔偿王媛媛精神损失费15万元。此后,经多方考虑,王媛媛放弃对“包虎”的民事诉讼,不再追究他的责任。
  接下来,王媛媛开始向网络商讨说法。侵权事实发生后,“商都信息港”未及时删除淫秽信息,没有及时向公安机关报案,导致此信息在社会上迅速传播,给自己的工作和生活造成了极为恶劣的影响。王媛媛找“商都信息港”交涉,但网络商一直没有给出明确的说法。在此情况下,王媛媛决定用法律维护自己的尊严。
  2003 年4月21日,王媛媛以侵犯名誉权为由,一纸诉状将“商都信息港”及其主管单位郑州通信公司告至郑州市二七区人民法院(由于“商都信息港”不是独立法人,后经过更正,仅把郑州通信公司列为被告),要求网络商公开对其赔礼道歉,赔偿精神抚慰金1万元。

  法院判决,网站不承担责任

  二七区法院受理此案后,调解未果,于2003 年7月4日进行了公开审理。
  在开庭审理中,郑州通信公司辩称,“商都信息港”自成立以来,设立多项安全措施,包括网上注册、记录信息内容、发布时间、互联网地址等。同时,还有保密的安全措施。但是,网民向网络上载信息到该网站主机服务运营系统或在网络上进行传播,这个过程是自动的,网络信息数量巨大,主机服务提供者在技术上无法控制,更不可能对每条信息进行审核。因此,只能配合公安机关追查发帖人的IP地址,并在接到投诉后删除侵权帖子,因此不应承担民事责任。
  通信公司认为,“商都信息港”不具有侵犯王媛媛名誉权的故意,也不存在过错。对网页上出现的黄帖,应是“谁发布信息,谁承担责任”。
  一审法院审理认为,网站是信息发布平台,无法对帖子内容的真实性一一核实,现有技术不可能阻挡所有有害信息,且网站在王媛媛提出侵权事实和公安机关通知后对淫秽信息进行了删除,网站并积极配合公安机关追查确定侵权嫌疑人,已尽到法定义务,没有过错,不承担赔偿责任。
  2003 年7月21日,法院作出一审判决,驳回了王媛媛的诉讼请求。
  王媛媛不服判决。此时的她为了打官司,已自学不少法律书籍,她从《互联网电子公告服务管理规定》看到,根据相关规定,电子公告服务提供者发现其电子公告服务系统中出现明显属于违法信息的,应当立即删除。可自己发现“卖身信息”后,及时通过记者、律师打电话,要求网站删除信息。但一直到4月1日上午9时,网站再次接到公安机关的通知,才删除了有害信息,网站有明显的过错。
  王媛媛认为,一审判决采信单方面证据,属认定事实错误,并曲解法律本义,于是向郑州市中级人民法院提起上诉。
  二审法院经过审理,对网络商向法庭提交的职工证言,还有栏目管理员的QQ联络记录予以采信,认定网站接到公安机关通知后,对信息进行了全部备份,删除了7条有关王媛媛的有害信息,无明显过错。2003 年11月18日,二审法院驳回了王媛媛的上诉,维持原判。

  抗诉成功,网站被判赔偿1万

  拿着法院的终审判决,王媛媛想不通,她开始怀疑一切,自己无辜却受到如此大的伤害,明明有理为啥会输掉官司?在巨大的精神压力下,她感到眼前一片黑暗,她甚至对生活产生了绝望的想法。
  但她不甘心,仍然四处奔波讨说法,因长期未到学校上课,她被学校辞退。随后,王媛媛被医院诊断为“应急性精神分裂症”。在此情况下,王媛媛并没有放弃上网的习惯,依然不停地查阅资料,搜集证据,通过聊天,向网友发泄着自己的“冤情”……
  2004 年初,王媛媛在一家大网站上发帖“寻找优秀法律人”,一个网名叫“大高个儿”的人回了帖。“大高个儿”是位法律界人士,他详细询问有关情况后,建议王媛媛到二七检察院进行申诉,请求检察院对此案抗诉。
  检察院办案人员经审阅卷宗认为,两审法院判决认定事实的主要证据不足、程序不当,遂提交到郑州市检察院。市检察院办案人认为,本案双方争议的焦点是证据采信问题,一、二审法院判决认定证据不足,事实错误,随后提请省检察院向省高级人民法院抗诉。
  2004 年4月21日,省检察院作出民事抗诉书,以原判决认定事实不清,程序违法,判决不当为由,向省高级法院提出抗诉。2004 年8月18日,省高级法院对本案开庭审理。
  省高级人民法院开庭审理后认定:本案的证人是郑州通信公司的职工,与本案有直接利害关系;王媛媛的证人分别是记者、律师、警察,与本案无直接利害关系,其证言效力大于被告的证人。以此认定,商都信息港明知在传输有害信息后,未尽立即删除之责,怠于履行法定义务,其行为违反了有关规定,有显著过错,对王媛媛造成精神损害,应当承担相应的民事赔偿责任。
  2005 年3月15日,省高法终审判决撤销郑州中院的第1121 号民事判决书,郑州通信公司向王媛媛赔偿精神抚慰金1万元,并在“商都信息港”上公开赔礼道歉。
  “两年了,为了这件事,我的生活秩序全被打乱了!”拿到终审判决的王媛媛喜极而泣。

  虚拟世界须守法

  沸沸扬扬的网上“卖身”案终于划上句号,但此案给现实生活带来诸多思考。
  郑州市公安局信息网络安全监察处有关人士称,在互联网上发布侮辱他人信息的案子时有发生,但象王媛媛这种在 BBS 上被“卖身”的,在中原是第一案,在全国也不多见。此案的判例有很强的司法借鉴意义。
  河南天翔律师事务所律师李华阳认为,网上发布侮辱他人的信息,信息发布者在承担相应责任的同时,网站是否应承担民事责任,这是个敏感问题,现行法律没有明确规定。本案中,网站负有相应监管责任,虽不可能防止所有有害信息的发布,但在接到投诉后,应在第一时间对有害信息进行备份和删除,防止损害后果扩大,否则就会承担相应的侵权责任。
  郑州警方提醒网民:网络虽然是一个虚拟空间,但并非可以为所欲为,行为自由的边界就是不得损害他人的合法权益。信息发布人发布侵权有害的信息,就要承担相应的民事责任,严重的还有可能被追究刑事责任。(文中王媛媛系化名。)

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