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[名律師]

Part-Time H1B在经济萧条时的灵活应用

张大钦律师          于 January 29, 2009 at 16:47:09:
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大家都知道,H1B是非常抢手的专业人士工作签证。 一年一度的名额争夺战,提前六个月就爆发,没几天就用完告罄。 今年的经济形势和往年不一样,因此,有些人乐观地估算,今年的名额可能能会持久一些。 愿望归愿望,现实则未必尽然。H1B名额早早告罄,固然是 名额供不应求的事实反映, 但更是某些公司虚开职位滥占名额导致的结果。 在经济衰退的情况下,审慎的雇主会权衡自身实际需要来决定是否聘请外国专业人士,但是,一些醉心于以H1B名额来囤积居奇谋取暴利的胆大分子不会因此而放慢了抢夺的步伐。 因此, 今年的三四月份,我们依然会目睹惨烈的H1B名额竞争。 一方面,我们寄希望于移民局和联邦调查局加强打假力度,还H1B名额于有真实需要的美国雇主和外国雇员。 另外一方面,我们 敦促有了工作线索的外籍人士,评估可能和办理申请。时不我待, 机不可失。

由于H1B是和专业职位联系在一起的,有较高的学历和薪资的要求,所以很多人以为,H1B必须是全职的工作。 其实不然。 H1B可以是半职,兼职或钟点工(part-time)。 而且,从身份的时效和权利来看,兼职的H1B和全职的H1B相同的专业,一样的潇洒。 下面,我就Part-time H1B的特点做一个概括的描述和点评。

1. 满足流行薪水的要求
每一个H1B申请,雇主都要承诺支付流行薪水(prevailing wage)。 这个薪水由州政府或权威部门基于普查结果来确定,反映了特定的职位在特定的地区和行业立普遍流行的薪资水平。 这个薪资要求表面上看上去是为保护外国人免受剥削而设置,但实际上,其着眼点在于保护美国工人免受外国工人的低薪冲击。 因为有了这个要求,许多美国雇主在雇佣前就必须权衡究竟是请美国工人还是请外国工人更合算。 因为,雇一个外国专业人士和请一个资历相当的美国工人所付出的薪酬大体是相当的, 额外地,美国雇主还需要为申请H1B和其后的绿卡付出更多的钱,盘算下来,雇主招聘外国人的意愿相对地降低。 只有在美国工人无法胜任或有其他方面特别考虑,美国雇主才会舍得花更多的钱来请外国人。 对于全职的H1B,一般要满足流行薪水中的年薪 (yearly rate)要求。对于Part-time H1B, 则只需要满足流行薪水中的时薪(hourly rate)要求就行了。 举例说,一个初级会计,在休斯顿,普遍年薪是$39,874 。 如果是Part-time H1B,雇主只要支付$19.17每小时 就满足要求了。

2. 身兼数职
每一个H1B申请都是由特定的雇主提出的,所以,每一个H1B批件都只能在单一的雇主哪里生效。一旦你转换雇主,申请就必须从头来。 很多人认为,H1B 可以转换(transfer),殊不知,这样的说法并不准确。 每一次转换工作,你都得重新申请。申请费一分都不少。内在的要求一点没放松。 工作辞去以后,H1B的身份并没有为你保留, 保留的只不过是一点点便利而已 ------- 那就是,如果你此前的H1B曾占用了名额,你下一份雇主的H1B申请可能不需要为名额打拼了。 既然一个H1B批件只能为一个雇主工作,那么,如果一个外国人找到了多个雇主,他理所当然可以持多个H1B来为多个雇主工作。 一个外国人同时为多个H1B雇主工作的情况并不少见,移民局也乐观其成。 一个人实际上为多个雇主都做全职工作的情况,在常理和现实中恐怕行不通,但是, 现实中,一个人完全可以做一个全职的H1B和一个兼职的H1B,或者同时做几个Part-time的H1B。 当然,如果基于不同的offers, 几个雇主为同一个人递交了几份全职H1B申请。 如果几个H1B都批准了,这个人就面临着究竟去哪一个雇主那里去做全职工作的问题。 他去哪里工作就激活了那一个H1B。 光有H1B批件,而从没有实际工作,这并没有激活该H1B身份。 徒有批文而已,并无实质身份。 不过就名额占领的意义来说,占了就是占了,占有一次,下次不用再占。

3. 兼职(Part-time)和全职(full-time)的转换
在经济萧条裁员滚滚的形势下,兼职的H1B为外国工人提供了很多战略回旋的空间。如果雇主没有足够的营收来发全职的薪水,全职的H1B可以替老板分担,主动要求减少工作时间, 来避免被裁员的厄运。 相应地,雇主应该向移民局递交修正(Amendment)文件,把你从全职的H1B转为Part-time的H1B。当然,经济条件好转的时候,也可以再次修正回全职的H1B. H1B须知,一旦失去了工作,H1B身份马上失效。 所以,风声鹤唳时,你应该和雇主协议转为Part-time H1B的可能性。 这样可以暂时保留H1B的身份,为你赢得更多的时间来找新的雇主。

如果你找到有意的雇主,但是雇主没有足够的业务或财力聘请全职工人,你可以趁低准入,从Part-time 的H1B坐起, 让雇主有机会了解你,让自己有机会证明自己的价值给雇主看,等到机会成熟的时候,再转成全职的H1B。 如果你已经有了一份全职的H1B,你尚有能量,你可以为其他雇主做兼职的工作,只不过其他雇主需要为你另行申请H1B。如果你在高校里有一份不占名额的H1B,你找到了一份私营企业的工作,私营雇主可以为你申请兼职的H1B。 这份私营企业的H1B因你的高校工作沾福了,不受制于名额。但 记住,在任何情况下,没有政府的工作许可,H1B是不可以私捞外快的。

4. 工作时数
在H1B的申请文件里,可以载明一个工作时间框度(range)。 譬如说,每个星期工作15到30个小时。雇主应当按照实际工作时间支付员工薪水。 而且实际工作时间不要超过框度。 一般地,如果每个星期超过了35个小时,这应该被认为是一份全职的工作。有些州甚至认为30小时以上都是全职工作。 所以Part-time的H1B申请最好以30小时为上限。 对于下限,法律没有明确规定。但根据法律的精神来理解,一个人不实际工作,就很难保有H1B的身份。而且,如果一个人留在美国的主要目的(primary purpose)不是工作,那么,由于缺乏intent 要件,他也就不配有H1B身份。 再者,工作时数过低,也容易引起移民局关于该H1B是否真实是否必要的怀疑。 一般地,每周10个小时以上的H1B申请是没问题的。 现实中,有些高校会聘请大牌教授每周只授一两节课,每节课付成千上万美元。 如果你是那样的大牌教授需申请H1B,我们乐于为你向移民局陈情。 为稳妥起见,如果没有强烈缘由,我们不应走极端,以免擦枪走火。四平八稳,一审过关最好;跟移民局无谓过招,枉煞心机,能免则免。

5. 雇主的付薪义务
如果雇主承诺了一份全职的H1B工作,那么,自H1B工作之日起,雇主应该履行支付全薪的义务。如果雇主承诺的是一份有时间框度的Part-time H1B,那么,员工的实际工作时间不得低于框度的下限。 除非经过移民局批准修正(amendment),雇主不得擅自减少H1B的工作时间,更不得以员工效率低或产出少或工作不忙为理由减低工资。 减少H1B员工的工作时间和相应的薪水调整必须向移民局备案(amendment)并或批准。记住,如果雇主没有全面履行付薪的义务,H1B员工是可以通过政府介入获得补偿的。 需要注意的是,雇主不可以叫你坐冷板凳(benching)以达到不发薪水的目的。但是,这不是说,因为你是H1B,就可以不用工作就有薪水领。 如果是你自愿行为导致的不上班,雇主是可以不用付薪水的。一旦裁员声起,你觉得你的职务危在旦夕,你可以和老板商量,看是否可以请几个月的不带薪假期(unpaid leave)。 这几个月,你可以去养病,生小孩,照顾家人,归国探亲,职业培训等等,你不上班,雇主也不用发薪水给你。但是假期以后,你应该回来上班,哪怕是上个三两天也好。只要雇主有愿望让你回来,而且你也确实回来了,你就可以在休假期间保持有效的H1B身份。当然,放假的时候,你应该集中火力找好下一份工作。 此外,你的请假条,准假条,和最后一个工资单是一定要保管好的,转工作延长身份时会用得着。

6. H1B的有效期 (employment at will)
H1B是临时工作许可,初始申请最长可达三年。当然,H1B也可以申请有效期只为几个月甚至几十天的H1B。一个三年有效的H1B批件并不是说雇主一定要雇足你三年。 H1B从根本上来说是一份双向选择去留随意的工作“employment at will”, 雇主可以以任何理由或者不需要任何理由(with or without cause)解雇你。 当然,带歧视的解雇另当别论。 此外,根据法律的规定,如果你在H1B期限届满之前被雇主解雇,你有权获得一张回境外定居地的单程经济舱机票。 但是,如果你选择了继续留在美国或者转成其他身份,那么,你这张法定机票也就打水漂了。

以上的文字是针对一般情况而作的通俗讨论。 具体问题要做具体分析。细微的案情差异,有可能出现完全不一样的局面。H1B名额牵涉到雇主和雇员的利益,美国工人和外国工人的利益,这些利益需要兼顾平衡。 H1B的法律法规纷繁复杂,重要信息不时见诸通知和备忘录中,需及时更新,沿用过时信息,可能导致不堪后果。 H1B的申请要精确及时,早一点或玩一点送件都会被打回,枉失机会。就算及时送到了移民局,你还要确保里面的所有文件和内容都中规中矩的,一丁点的瑕疵,就可能葬送了你美好前程。

远大前程,始于足下。H1B意义攸关,不允许有任何闪失。 所以,我们建议你把H1B的申请交托给最有经验的专业移民律师。 张哲瑞联合律师事务所拥有十多位经验丰富的移民律师,在休斯顿,纽约,芝加哥,奥斯丁和洛杉矶五地办公,便捷为新老移民提供最专业最可靠的法律服务。2010年的H1B 名额,最早可以在2009年4月1日开始申请。现在是该着手准备的时候了。 张大钦律师在其执业生涯中代理了上百个各种各样的H1B案件,成功率几近100%. 如果您有H1B的问题,或者其他移民问题,欢迎咨询张大钦律师 dzhang@hooyou.com.

-免费移民讲座消息:
周六1月31日,我所将在休斯顿,洛杉矶,芝加哥和 纽约四个办公室举行免费移民讲座。我所律师们将对H-1B, NIW, EB-1和PERM等移民程序的一些基本知识以及最新进展进行讲解,并对讲座参加者们提出的问题进行解答。具体时间为:10:30am-12:00pm CST(Houston徐忠律师和张大钦律师主讲),10:30am-12:00pm PST (Los Angeles周健律师主讲), 10:30pm-12:00pm CST (Chicago张哲瑞律师和杨静宜律师联合主讲),10:30am-12:00pm EST(New York冯净律师主讲).

如果您有意参加讲座,请将您的姓名、地址及简历(方便我们进行初步的免费评估)以电子邮件的方式发送到yzhou@hooyou.com。我们将以会议室座位数为标准,按照申请的顺序依次回复。

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